美国商标淡化保护的简明历史回顾（6）-铭优宝

　　至于chem‐dry案,倒真切地反映出司法实践中对于商标淡化案件中的合理使用,尤其是"戏仿"一类的抗辩的态度.tdra的第二条的例外情形涉及戏仿,这一条的第三款a项规定:"除作为自己商品或者服务的来源的指示外,其他人对于驰名商标的任何合理使用,都不能依本款弱化或丑化起诉.该合理使用包括指示性和描述性的合理使用,或为该类使用提供的便利,包括:（i）允许消费者进行商品或者服务的比较的广告或者促销;（ii）指明且戏仿、批评或者评论驰名商标权人或者其商品或服务".与ftda相比,tdra中增加了比较广告与戏仿的相关规定,似乎对于商标淡化的抗辩的范围有所扩大,也就是对商标权人的权利的限制有所加强.但仔细看法律条文,会发现tdra不过是对ftda下的合理使用的抗辩的进一步澄清.tdra明确了在非指示自己商品或者服务的来源的情形下,才可以直接适用该例外条款.
　　但是戏仿有其独特性.就像上述的"chem‐who?"案件中所展现的那样,戏仿一般都是在后的商标使用者,通过对在先商标的模仿并巧妙修改,使人联想到在先商标,并对在先商标进行刻意嘲讽.在一定程度上,被戏仿的商标越驰名,就越容易引起相关公众对该商标的联想,也就越容易达到戏仿的目的.而这确实可能引发对于在先商标的不良影响,从而可能导致弱化或者丑化.在"chem‐who?"案中,法官首先排除了tdra中的例外条款的适用,因为被告是在自己的商品上进行商标使用,而且进一步分析之后,得出可能产生丑化的论断.不过,本案并不代表司法的全部.即使是使用在自己的产品上用以指示产品出处,从而不可能适用tdra的例外条款,也并不必然就构成商标侵权或者商标淡化.在louisvuitton戏仿案中,原告生产全球知名的以louisvuitton为商标的高级女士坤包等系列产品.
　　被告出产了一款模仿该坤包的宠物狗玩具,该玩具内部填充了一些柔软的物质以便宠物狗啃咬,外观上则与坤包的背景颜色稍微不同,但其包上的花纹与louisvuitton类似.louisvuitton品牌的背景上有许多"lv"标记,而被告的宠物狗玩具上有诸多"cv"标记,并将"louisvuitton"换成了"chewyvuiton".当然,两者明显的不同是,被告的产品非常小巧,一看就知道不是真正的女士包.
　　本案最终经过上诉法庭审判而终结.上诉法庭法官指出,本案确实不适用tdra中的合理使用条款,因为被告是将类似商标用在自己的商品上用以指明出处.但是,法庭在裁判中强调,戏仿与是否商标侵权并无必然联系,有产生混淆的戏仿,也有未产生混淆的戏仿.被告的这种类型的使用确实容易使一般公众产生联想,而且戏仿成功需要激发这一类的联想.
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